Раздел 2. ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ

2.2. Правовое регулирование защиты коммерческой

тайны за рубежом

В процессе развития международного научно-технического сотрудничества с промышленно развитыми странами вопрос, связанные с куплей-продажей технологии, что включает передачу знаний, научно-технического, коммерческого и управленческого опыта (ноу-хау), приобретают актуальность и требуют комплексного урегулирования, прежде всего на национальном уровне.

В связи с переходом к рыночной экономики в Украине принят пакет важных законов (о собственности, инвестиции, валютное регулирование, банковская деятельность, совместные предприятия т.п.). Поэтому необходим эффективный защиту имущественных интересов обладателей ноу-хау не только в процессе сотрудничества с зарубежными странами, и внутри страны, поскольку лицензионные соглашения, соглашения о передаче ноу-хау между партнерами становятся тем реальным инструментом, на основе которого будут строиться отношения в области обмена научно-техническими достижениями. [18]

В стране предприняты шаги к становление института коммерческой тайны. Законодатель в гражданском, хозяйственном, уголовном кодексах, законах о защите экономической конкуренции и защита от недобросовестной конкуренции закрепил основные принципы обеспечение прав обладателей такой информации.

Промышленно развитыми странами, в частности ФРГ, США, Великобританией, Канадой, Японией, Швейцарией, накопленный большой законодательный опыт в регламентации отношений по защите коммерческой тайны. Поэтому изучение и анализ форм правового обеспечения имущественных интересов обладателей торговых секретов, ноу-хау в таких странах позволяют более целенаправленно и продуктивно подойти к моделированию специального законодательства, очень слабого ныне в Украине.

► Анализ действующего законодательства в данной области права показывает, что имущественные интересы владельцев производственных, торговых, деловых секретов, ноу-хау охраняются нормами гражданского, торгового, уголовного, трудового права, законодательства о недобросовестной конкуренцию.

В ряде стран (например США) действует специальное законодательство, объединяющий правила поведения заинтересованных лиц в области использования торговых или деловых секретов. В странах прецедентного права (Великобритании, США) для решения споров сторон привлекаются прецедентные судебные и административные решения.

В странах кодифікуючого права (ФРГ) отношения регулируются правилами, включенными в законы, относящиеся к разным законодательных отраслей. В странах прецедентного права вместе с традиционными для них формами регулирования отношений с помощью прецедентных судебных и административных решений, действуют специальные законы [18].

Приведем перечень нормативных актов и прецедентных решений, используемых для регулирования отношений по поводу указанных объектов.

Анализ действующего права показал, что определение понятия “ноу-хау” есть только в законодательстве Великобритании, а в других отобранных для анализа странах оно существует в доктрине.

Общим для всех определений понятия является то, что к ноу-хау относятся технические приемы и производственная информация. [18]

В отдельных странах считают, что информация, которая входит в объем данного понятия, должна иметь секретный характер (мнение Комитета по изучению патентной системы и патентного права Великобритании) или может быть как секретной, так и несекретною (большинство судебных инстанций Великобритании, доктрина Великобритании, ФРГ). [18]

По сути как предметы-носители информации ноу-хау могут совпадать с деловыми, торговыми, производственными, коммерческими секретами, то есть носителем ноу-хау может выступать различная деловая и техническая документация.

В отличие от неопределенной ситуации с понятием “ноу-хау” понятие “деловой”, “производственный”, “торговый” секреты более менее четко определяются национальными законодательствами США, ФРГ, Венгрии.

Заметим, что в США регулируются отношения по поводу деловых секретов, в ФРГ - производственных секретов, в Венгрии - производственных и деловых секретов. В Канаде подготовлен проект Закона об охране торговых секретов. [18]

Из сравнения определений указанных понятий в законах этих стран видно, что “деловой секрет”, по определению закона США, включает различные виды технической информации (формула, устройство, метод, техника и способ производства). Согласно венгерскому закону, техническая информация входит в понятие “производственный секрет”. “Деловой секрет” по японским правом включает информацию о способах производства, продажу или любую информацию о технологию и бизнес. Однако в Канаде информация, что касается продажи, охватывается понятием “торговый секрет”.

► Таким образом, можно отметить разнообразие подходов и формулировок, с чем, несомненно, придется считаться во внешнеторговых операциях. [18]

Термин “ноу-хау ” впервые был применен в США в 1916 г. в судебном деле Дюранда против Брауна. Он нашел применение в правовой

литературе большинстве зарубежных стран [63]. Дословный перевод термина означает “знать как” (сокращение от “знать как делать”).

Вместе с понятием “ноу-хау” получил распространение термин “trade secret”. В отечественной литературе он переводится по-разному (торговый секрет, коммерческий секрет, фирменный секрет, деловой секрет т.д.).

Иногда термины “ноу-хау” и “trade secret” используются как синонимы. Такой подход представляется неправильным, поскольку эти понятия отличаются друг от друга по содержанию. [106] Так, если юридическое или физическое лицо, имея в распоряжении какую-нибудь ценную конфиденциальную информацию (то есть “деловой секрет”), сохраняет ее для себя, для собственного пользования, то ноу-хау есть объектом передачи и соответствующих операций.

В ФРГ некоторые специалисты не считают ноу-хау какой-либо формой охраны промышленной собственности, потому что оно не обладает признаками исключительного права (для Г. Штумпфа ноу-хау и производственный секрет одно и то же). [100]

Иного мнения придерживаются специалисты, которые характеризуют право на производственный секрет как право на налажено и эксплуатируемое промышленное производство, относя его таким образом к имущественным правам. [107]

Представляется, что поскольку эти отношения регулируются нормами гражданского и конкурентного законодательства, то все-таки речь идет о гражданском праве, более того - о промышленном. В ФРГ нет централизованного порядка признания права на производственные секреты, то есть нет такого признания права, которое было бы действительным в абсолютном правоотношении. Это право может быть защищено только в относительных правоотношениях. [18]

В ряде положений законов вместе с производственными секретами упоминаются коммерческий и деловой секреты.

► Специалисты считают, что между этими видами факторов, то есть между производственными, деловыми и коммерческими секретами, есть только терминологическая, но не юридическое различие (R.Krasser).

Законы Венгрии не содержат упоминания о ноу-хау в прямой форме. Специалисты, ссылаясь на толкование законов административной и судебной практикой, считают, что указанные положения можно напрямую отнести к секретным ноу-хау. [108]

Итак, в СЕЛА создан специальный статус владельца секрета, что позволяет соблюдать интересы не только собственника объекта, и его кредиторов и наследников. [18]

В Японии право на ноу-хау квалифицируется гражданским правом как право на нематериальное имущество. Оно считается неприкосновенным и защищается от незаконного обогащения возмещением убытков. [109]

Поскольку отношения по поводу ноу-хау (секретов производства) регулируются нормами гражданского и коммерческого кодексов, законом о прекращении недобросовестной конкуренции, то можно утверждать, что имеется в виду гражданское право. [18]

В Венгрии право на секретность квалифицируется гражданским кодексом как личное. Представляется, что это право есть самостоятельным и может защищаться и тогда, когда оно не носит имущественного характера. Знания и опыт могут быть защищен в том случае, если они не имеют признаки секретности, но обладают имущественной ценностью.

Знания, опыт, техническая и коммерческая информация обычно используются свободно, поскольку нет ограничений, предусмотренных законом.

Интерес для исследования представляют собой те отношения, которые возникают по поводу знаний секретного характера. Речь идет о регулировании законом передачи и использования объектов секретности. Правомерность передачи и использования объектов секретности является содержанием прав на производственный и другие секреты.

Целью законодательного регулирования является создание правовых средств предотвращения использования или передачи определенных знаний, опыта и информации без разрешения лица, обладающего ими. Этими правовыми средствами являются средства, пресекают нарушения, а в случае причинения ущерба - направлены на его возмещение, а также меры наказания нарушителей.[18 ]

В ФРГ нет централизованного порядка признание права на производственные и другие секреты.

Из сравнения положений законов Венгрии получается, что закон защищает право обладателя производственными и деловыми секретами на секретность, право на использование технической, экономической и деловой информации в производственной и деловой деятельности, право на публикацию.

Указанное свойственно законодательству таких стран, как Венгрия, Великобритания, США и др. [18]

► Производственные, коммерческие и деловые секреты могут быть предметом договоров отчуждения и использование. Договоры называются лицензионными или договорам передачи ноу-хау.

Предметом передачи могут быть и секретные ноу-хау. Это возможно, когда приобретатель рассчитывает на быстрый, эффективный способ достижения того состояния, которое обеспечивается применением несекретного ноу-хау. В таких договорах центр тяжести перемещается с ноу-хау как такового на дополнительную деятельность, с помощью которой обеспечивается более эффективное его использование.

Отношения, связанные с секретностью, как правило, регулируются картельним и гражданским законодательством.

Объектом передачи может быть секрет, дальнейшая передача или разглашение которого нежелательны. В таком случае в договор включается обязательство о конфиденциальности. Нарушение этого обязательства наказывается с помощью иска о прекращении. Иногда обязательства о конфиденциальность продолжаются после окончания действия договора, указывается в договоре. Нарушение післядоговірних обязательств регулируется трудовым или картельним законодательством.

В случае причинения вреда в результате нарушения обязательств о конфиденциальности она возмещается за правилам гражданского права. [18]

► Законодательство промышленно развитых стран предусматривает соответствующие меры защиты как гражданского, так и уголовно-правового характера против незаконного раскрытия, присвоение и использование ноу-хау, торговых и деловых секретов.

Действие мер ответственности распространяется на сферу отношений, которые регулируются и охраняются гражданским, уголовным и иным законодательством, и своим содержанием направлена на предотвращение нарушением, выявленным (установленным) во время отправления прав в данной области. [18]