4 ОРГАНИЗАЦИЯ И ТЕХНИКА ВНЕШНЕТОРГОВЫХ ОПЕРАЦИЙ
4.5 Внешнеэкономический контракт купли - продажи
Контракты на экспорт и импорт товаров в международной коммерческой практике принято называть контрактом купли-продажи.
Контракт купли - продажи - это коммерческий документ, представляющий собой договор поставки товара и, если необходимо, сопутствующих услуг, согласованный и подписанный экспортером и импортером.
В контракте купли - продажи оговаривается содержание договорных условий, порядок их исполнения и ответственность за неисполнение.
Самый простой контракт содержит такие основные условия, как предмет и объем поставки (наименование и количество товара); способы определения качества товара; срок и место поставки; базисные условия поставки; цена и общая стоимость поставки; условия платежа; порядок сдачи - приемки товара; условия о гарантиях и санкциях, об арбитраже, об обстоятельствах непреодолимой силы; транспортные условия; юридические адреса сторон; подписи продавца и покупателя.
Стороны контракта - продавец и покупатель - берут на себя конкретные обязательства, которые содержатся во всех условиях контракта. Основными для продавца: поставить товар, передать документы, относящиеся к нему и передать право собственности на товар. В контракт обычно вносятся также положения, общие для обязательств продавца и покупателя, в частности по таким важным вопросам, как:
♦ понятие и порядок исчисления убытков, возмещение которых может быть потребовано при нарушении обязательств одной из сторон;
♦ право на получение процентов с отсрочки платежа;
♦ принцип освобождения от ответственности;
♦ право на приостановление исполнения;
♦ обязанность по сохранению товара, принадлежащего другой стороне.
Сформулировать все условия договора достаточно полно и четко бывает довольно трудно. Практически невозможно предусмотреть при заключении договора все возможные вопросы, которые могут возникнуть при его исполнении. По этим причинам при исполнении контракта возникают споры между сторонами по поводу содержания договора в целом или его отдельных условий. Эти споры решаются судом или арбитражем, которые могут определять права и обязанности сторон, объем их имущественной ответственности, исходя из толкования этих вопросов в гражданском и торговом законодательстве соответствующих стран и в международной коммерческой практике.
Следует иметь па виду, что национальные законы, которые применяются для регулирования отношений в международном торговом обороте, отличаются большим разнообразием и содержат по тем же вопросам очень часто противоположные распоряжения. От того, право какого государства будет применимо при разрешении спора, во многих случаях зависит установление, был ли вообще заключен договор, какой объем требований, которые может выдвинуть одна сторона другой, когда переходит от одной стороны к другой риск в отношении товара и т.д.
1. Определение сторон с указанием их полного официального наименования, адреса и банковских реквизитов. На первой странице контракта указывается его регистрационный номер, место и дата подписания. Указание места подписания имеет большое значение с точки зрения того, право какой страны применимо к контракту, если какой-то вопрос не прямо оговорено в контракте. На практике с учетом этого указывается город па территории Украины, даже если контракт фактически подписывается за рубежом, но при этом имеется па виду силу украинского законодательства.
2. Предмет договора. Указывается количество, комплектность, технические характеристики и качество товара.
При определении количества в договоре устанавливаются: единица измерения количества, порядок установления количества, система измерений и веса. Количество товара можно выразить измерениями веса, объема, длины, площади, в штуках. Выбор той или иной единицы измерения зависит от характера самого товара и от сложившейся практики в международной торговле тем или иным товаром. Например, для обозначения количества таких товаров, как зерновые, сахар, уголь, руды, цветные металлы обычно принимаются меры веса. В торговле лесоматериалами используются меры длины и меры объема (куб. м). В торговле нефтепродуктами применяются как меры веса, так и меры объема (баррель). В торговле хлопком основной единицей измерения количества есть вес, но размер товарных поставок выражается количеством кип определенного среднего веса. В торговле машинами и оборудованием, одеждой, книгами количество устанавливается обычно в штуках, а размер поставок определяется числом штук, входящих в ту или иную партию. В торговле некоторыми другими товарами (ртуть, спички, кофе, чай) единицей измерения служит количество товара, находящегося в определенном упаковке - бутыли, коробке, мешке, пачке. Количество некоторых специфических товаров определяется в договорах в пересчете на условные единицы. Например, количество ряда химических товаров определяется в пересчете на 100% содержания основного вещества.
Количество товара может быть определено либо твердо фиксированной цифрой, либо в установленных пределах. В контрактах на массовые сырьевые и продовольственные товары, поставляемые насыпью, навалом, наливом, обозначение количества обычно дополняется оговоркой "около", что допускает отклонения поставляемого товара фактически продавцом, от количества, обусловленного в контракте; оговорка "около" может быть зафиксировано после цифры, определяющей количество товара + - %. Обычно в контракте устанавливается, по какой цене будет осуществляться расчет за контрактную количество.
В тех случаях, когда сторонами контракта выступают фирмы стран, придерживающихся разных систем измерений, чтобы избежать недоразумений, количество указывается в обеих системах. При определении количества в единицах, имеющих в разных странах разные величины (например, бушель, кипа, мешок, бочка), обычно указывается эквивалент этого количества в метрической системе измерений.
В договоре также оговаривается, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В зависимости от этого различают:
• вес брутто (gross weight) - вес товара вместе с внутренней и внешней упаковкой, включая упаковочные материалы;
• вес легальную за нетто (legal net weight) - вес товара без всякой упаковки;
• вес брутто за нетто - вес товара с тарой, когда стоимость тары приравнивается к стоимости товара (в тех случаях, когда вес тары составляет не более 1 - 2% веса товара и когда цена тары мало отличается от цены такой же весовой единицы товара - мешки, полиэтиленовые пакеты), в этом случае весом тары будто пренебрегают и брутто принимается за нее.
Выбор способа определения качества зависит от характера товара, от практики, сложившейся в международной торговле данным товаром, и других условий. Применяются такие способы:
ü По стандарту. Этот способ предусматривает поставку товара по качеству, которая точно соответствует определенному стандарту. Стандарт - это документ, в котором дается качественная характеристика товара. Стандарты разрабатываются различными правительственными организациями, союзами предпринимателей, научно-техническими ассоциациями и институтами, страховыми компаниями и др. По стандарту определяется качество таких товаров, как зерновые, каучук, черные металлы и много других.
ü По техническим условиям. Этот способ применяется, когда на данный товар отсутствуют стандарты и когда по особым условиям производства и эксплуатации товара необходимо установление специальных требований к его качеству, этот способ применяется в отношении сложного промышленного оборудования, уникальной аппаратуры, судов, самолетов.
ü По спецификации, указанной в договоре. Спецификация содержит необходимые технические параметры, характеризующие товар.
ü По образцу - установление качества осуществляется согласно определенного образца, согласованного и подтвержденного сторонами.
ü По предварительному осмотру - покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок.
ü По содержанию отдельных веществ в товаре. Этот способ определения качества предполагает установление в контракте в процентах минимально допустимого содержания полезных веществ и максимально допустимого содержания нежелательных элементов или примесей. Например, в контрактах на поставку металлов и руды - содержание углерода, марганца и т.д.
ü За выходом готового продукта. При этом способе в контракте устанавливается показатель, определяющий количество конечного продукта, который должен быть получен из сырья (пряжи из шерсти, масла из семян).
ü По справедливой среднему качеству - ФАК (fair avtrage quality). Этот способ применяется с основном в контрактах па зерновые. В контракте указывается, что качество товара должно соответствовать справедливому среднему качеству зерна в определенный период и в установленном месте отгрузки.
Способ "тель-кель" означает поставку товара "каким он есть". Этот способ применяется, в частности, при продаже урожая зерновых, овощей, цитрусовых "па корню" (еще не снятого), а также при морской перевозке грузов, когда продавец не несет ответственности за ухудшение качества товара в пути.
Довольно часто качество в контракте определяется применением нескольких способов.
3. Базисные условия поставки
Базисными условиями в экспортно-импортном контракте называют специальные условия, которые определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товара и устанавливают момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара с продавца на покупателя. Это сложившийся комплекс типичных обычаев, которые больше соответствуют характеру данного вида сделок. Базисные условия определяют, кто несет расходы, связанные с транспортировкой товара от продавца - экспортера к покупателю - импортеру. Эти расходы весьма разнообразны и составляют иногда 40-50% цены товара. Они могут включать: расходы по подготовке товара к отгрузке (проверка качества и количества, отбор проб, упаковка); оплату погрузки товара на перевозочные средства внутреннего перевозчика (водным, железнодорожным, автомобильным, воздушным и другими видами транспорта); оплату перевозки товара от пункта отправления до основных перевозочных средств; оплату расходов по погрузке товара на основные перевозочные средства в пункте экспорта, оплату стоимости транспортировки товара международным транспортом; оплату страхования груза в пути; расходы по сохранности товара в пути, перегрузке и переупаковке; расходы по выгрузке в пункте назначения, оплату таможенных пошлин, налогов и сборов при пересечении таможенной границы.
Те расходы по доставке товара, которые несет продавец, включаются в цену товара. Эти условия называются базисными потому, что они устанавливают базис цены товара и оказывают влияние на уровень цены товара.
3. Цены. При установлении цены товара в контракте определяются единица измерения, базис цены, валюта платежа, способ фиксации цены и уровень цены.
Определение единицы измерения. Выбор единицы измерения, за которую устанавливается цена, зависит от характера товара и от практики, сложившейся в торговле данным товаром на мировом рынке. Цена в контракте может быть установлена:
♦ за определенную количественную единицу (или за определенное число единиц) товара, обычно применяемую в торговле данным товаром (веса, длины, площади, объема, в штуках, комплектах и т.п.) или в единицах счета (сотня, дюжина);
♦ за весовую единицу, исходя из базисного содержания основного вещества в товаре (руды, химикалии и др.);
♦ за весовую единицу в зависимости от колебаний натурной веса, содержания посторонних примесей и влажности.
При поставке товара разного качества и ассортимента цена устанавливается за единицу каждого вида, сорта, марки в отдельности. При поставке по одному контракту большого количества разных по качественным характеристикам товаров, цены па них, как правило, указываются в спецификации, составляющей неотъемлемую часть контракта. При поставках комплектного оборудования цены обычно устанавливаются по позициям на каждую частичную поставку или на отдельные комплектующие части и указываются в приложении к контракту.
Базис цены. При фиксации цены товара большое значение имеет определение ее базиса в отношении места поставки. Базис цены устанавливает, входят ли транспортные, страховые, складские и другие расходы по доставке товара в цену товара. Базис обычно определяется применением соответствующего термина с указанием названия пункта сдачи товара.
Валюта цены. Цена, устанавливаемая в контракте, может быть выражена в валюте страны экспортера, импортера или в валюте третьей страны. При выборе валюты цены на массовые товары большое значение имеют торговые обычаи, существующие в торговле этими товарами. Экспортер стремится зафиксировать цену в относительно более устойчивой валюте, а импортер, наоборот, заинтересован в том, чтобы установить цену в валюте, подвергнутой обесценению.
Способ фиксации цены. Цена может быть зафиксирована в договоре в момент его заключения, на протяжении срока действия контракта или к моменту его исполнения. В зависимости от способа фиксации различают следующие виды цен:
Твердая цепа устанавливается на момент подписания контракта и не подлежит изменению в течение срока его действия. Она применяется как в сделках с немедленной поставкой в течение короткого срока, так и в сделках, предусматривающих длительные сроки поставки. В последних обычно делается оговорка "цена твердая, изменению не подлежит".
Подвижная цена - зафиксированная при заключении контракта цена, которая может быть пересмотрена в дальнейшем, если рыночная цена данного товара к моменту его поставки изменится. При установлении подвижной цены в контракт вносится оговорка о повышении и понижении цены. Подвижные цены чаще всего устанавливаются на промышленные, сырьевые и продовольственные товары, поставляемые по долгосрочным контрактам.
Скользящая цена - это цена, исчисленная в момент исполнения контракта путем пересмотра договорной цены с учетом изменений в издержках производства, произошедших в период исполнения контракта. Если контрактом предусматриваются частичные поставки, скользящая цена рассчитывается отдельно на каждую поставку. Переменные цены применяются в контрактах на товары, требующие длительного срока изготовления. Чаще всего не крупное промышленное оборудование. При подписании контракта в этом случае фиксируется так называемая базисная цена и оговаривается ее структура, т.е. доля в процентах постоянных расходов (прибыль, накладные расходы, амортизационные отчисления и др.), затрат на сырье и материалы и расходов на заработную плату, а также приводится метод расчета переменной цены, которым стороны будут пользоваться. В контракте может быть предусмотрено, что скольжение цены распространяется не на всю сумму затрат, а лишь на определенные их элементы, не на весь срок, а на более короткий период, потому что в течение этого периода поставщик может закупить все необходимые материалы для выполнения заказа. На практике иногда применяется смешанный способ фиксации цены, когда часть цены фиксируется твердо при заключении контракта, а другая часть определяется в виде переменной цены.
Цена с последующей фиксацией - цены устанавливаются в указанные сроки на основании согласованных источников, например биржевых котировок, цен, которые публикуются в международных справочниках, индикативных цен при экспорте товаров из Украины.
Уровень цены. При определении уровня цены контрагенты обычно ориентируются на два вида цен: публикуемые и расчетные. Цены, публикуемые - это цены, сообщаемые в специальных источниках информации и отражают уровень мировых цеп.
Скидки с цены. Цены, публикуемые носят преимущественно справочный характер и довольно часто существенно отклоняются от цен, которые фактически уплачиваются покупателем, вследствие широкого применения системы специальных скидок. Размер скидок зависит от характера сделки, условий поставки и платежа, взаимоотношений с покупателем и от конъюнктуры рынка на момент заключения сделки. Сейчас в практике международной торговли используется около 20 различных видов скидок (за наличные, за постоянные покупки, за количество и серийность, дилерские скидки, сезонные скидки и др.).
Если цены не указаны и нет указаний о способе определения цены, то такой договор по законодательству Украины не является действующим ввиду отсутствия в нем одного из существенных условий.
4. Условия расчетов. Указывается способ платежа и форма расчетов.
Способы платежа определяют соотношение момента оплаты товара до момента его фактической поставки. Основные способы платежа: платеж наличными, платеж с авансом и платеж в кредит.
Наличный платеж производится через банк до или после передачи экспортером товарораспорядительных документов или самого товара в распоряжение покупателя. Наличный платеж предусматривает оплату товара в полной стоимости в период его готовности для экспорта до перехода в распоряжение покупателя. Он может осуществляться единовременно и в розницу.
Платеж с авансом предусматривает выплату покупателем - импортером поставщику - экспортеру согласованных в контракте сумм в счет причитающихся по договору платежей до передачи товара в его распоряжение, а чаще всего до начала исполнения заказа. Авансовый платеж выполняет двоякую функцию: во-первых, он является формой кредитования импортером экспортера; во-вторых, он служит средством обеспечения обязательств, принятых покупателем по контракту. При отказе покупателя принять заказанный товар поставщик имеет право направить полученный им аванс на возмещение убытков.
Платеж в кредит предусматривает осуществление расчета по сделке на основе предоставленного экспортером импортеру коммерческого кредита. По срокам коммерческие кредиты делятся на: краткосрочные (до 1 года), среднесрочные (до 5 лет) и долгосрочные (свыше 5 лет). Средне - и долгосрочные кредиты предоставляются, как правило, при поставках промышленного оборудования, судов и конечно гарантируются правительственными органами или банками страны экспортера.
Формы расчетов. Основными формами расчетов являются: инкассовая, аккредитивная, по открытому счету, путем телеграфных и почтовых переводов, чековая, вексельная. Подавляющая часть расчетов по международным коммерческим делам осуществляется в інкасовій и аккредитивной форме.
Инкассовая форма расчета, или инкассо товарных документов, предполагает передачу экспортером поручения своему банку па получение от импортера определенной суммы платежа в обмен на предъявления ему соответствующих товарных документов, а также векселей, чеков и других документов, подлежащих оплате. К инкассового поручения экспортер добавляет срочную тратту (переводной вексель), выписанную на имя импортера или банк, согласившийся его акцептовать, если осуществляется продажа товара в кредит. Товарные документы выдаются импортеру в обмен акцепта траты. Акцептованная тратта пересылается экспортеру через его банк.
Аккредитивная форма расчета. Аккредитив представляет собой обязательство банка произвести по указанию и за счет покупателя - импортера платеж экспортеру на сумму стоимости поставленного товара против предъявленных экспортером документов. В зависимости от условий различают следующие виды аккредитивов: подтвержденный и неподтвержденный, отзывной и безотзывный, деленный и неделимый, возобновляемый.
При расчетах украинских предприятий с инофирмами в аккредитивной форме и в форме инкассо применяются Унифицированные правила, разработанные Международной торговой палатой. В связи с этим в контрактах делаются ссылки на Унифицированные правила.
Расчет по открытому счету предусматривает предоставление экспортером импортеру товарораспорядительных документов, минуя банк, и зачисление импортером причитающихся сумм платежа на открытый счет в сроки, устанавливаемые по соглашению сторон.
Расчет путем телеграмних и почтовых переводов предусматривает передачу переказодавачем распоряжение банку перевести определенную сумму платежа в пользу переказоотримувача. Банк, принявший такое поручение, выполняет его через своего корреспондента, который находится в стране переказоотримувача. Расчет по преданию считается сделанным после выдачи валюты в распоряжение получателю или при зачислении ее на его счет.
Чековая форма расчета осуществляется путем выдачи чекодателем распоряжения своему банку произвести из имеющихся средств чекодателя выплату определенной суммы чекоутримувачу или перечисление этой суммы на его счет. Чек может передаваться одним лицом другой путем внесения в него индоссамента (переводного надписи). Чек может быть выдан в иностранной валюте, если чекодатель имеет счет в банке в этой валюте или если его банк имеет счета в иностранной валюте в своих иностранных корреспондентов.
Вексельная форма расчета осуществляется путем использования векселя - простого абр переводного. Простой вексель это обязательство одного лица произвести уплату определенной суммы другому лицу в назначенный срок и в определенном месте. Переводной вексель - это распоряжение одного лица другому лицу уплатить в назначенный срок определенную сумму третьему лицу.
Правовой основой применения в расчетах векселей (тратт) является положение о переводных векселях и простых векселях, утвержденное постановлением ЦИК СНК СССР № 104/1341 от 01.08.1937 г., а также инструкции НБУ. Положение о переводной и простой вексель текстуально совпадает с аналогичным вексельным законом, разработанным Женевской международной конвенцией 1930 г.
Расчеты за экспортируемые товары в соответствии с украинским законодательством должны осуществляться с применением аккредитивной формы или расчетом предварительной оплаты.
В контракте указывается комплект документов в обмен на которые осуществляется платеж.
5. Сроки поставки указываются в виде конкретных дат или в количестве дней с момента подписания контракта.
В контракт обычно включается четкая формулировка о том, что считается датой поставки. Например: "Датой поставки считается дата штемпеля на железнодорожной накладной пограничной станции, на которой товар передается железной дорогой страны продавца железной дороге, принимающей товар".
6. Требования к упаковке и маркировке. В тех случаях, когда по роду товара необходимое упаковки, в договор вносится условие, содержащее указание относительно вида и характера упаковки, ее качества, размеров, способа оплаты, а также нанесения маркировки на упаковку каждого места. Обычно в контракте различают внешнюю упаковку (ящики, контейнеры) - гари и внутреннюю упаковку, неотделимо от товара. При переходе упаковки в собственность покупателя он оплачивает его цену продавцу.
7. Порядок определения качества и количества товаров при их приемке покупателем. Под сдачей товара понимают передачу товара продавцом во владение покупателя в соответствии с условиями договора. В расходы по сдаче включаются стоимость взвешивания, подсчета, маркировки, упаковки, возможные таможенные сборы. Под приемом понимают проверку соответствующей и качества, количества и комплектности товара его характеристике и техническим условиям указанным в договоре. Сдача и приемка один акт, который в контракте может быть выражен следующей формулировкой: "Товар считается поставленным продавцом и принятым покупателем " В контракте обычно устанавливается порядок сдачи - приемки: вид, место, срок, способ проверки качества, способ приемки по количеству, кем осуществляется сдача - приемка. По вопросам, не является предметом приемки товара, произведенной в соответствии с условиями контракта, покупатель может предъявить рекламации - претензии, предъявляемые покупателем к продавцу в связи с несоответствием качества и количества поставленного товара. Рекламация подается в письменной форме и содержит следующие данные: наименование товара (который рекламируется), пою количество и местонахождение, основание для рекламации, конкретные требования покупателя по урегулированию рекламации. Стороны договора устанавливают порядок предъявления рекламации, сроки, в течение которых рекламация может быть заявлена; права и обязанности сторон в связи с предъявлением рекламации, способы урегулирования.
8. Ответственность сторон. За неисполнение сторонами принятых на себя обязательств предусмотрены штрафные санкции, которые по своим размерам и порядку должны стимулировать выполнение условий.
В контракте может быть предусмотрено право расторжения контракта одной стороной в случае нарушения условий соглашения партнером.
Включение в контракт положений о штрафных санкциях не снимает вопроса о возмещении убытков.
9. Ограничение ответственности в контрактах отражается записью о том, что при наступлении обстоятельств
непредвиденной силы (форс-мажорных обстоятельств) срок обязательств для стороны, на которую воздействуют эти обстоятельства, продлевается на весь период их действия и ликвидации их последствий. Для возмещения материального ущерба в таких случаях вступают в силу институты страхования и государственной поддержки.
10. Разрешения споров. В этом условии контракта устанавливается порядок разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами и не могут быть урегулированы мирным путем. В большинстве контрактов предусматривается разрешение спора в порядке арбитража.
Кроме указанных выше условий, в контракты в зависимости от специфики товара могут включаться и другие, например обязательства сторон получать ввозные и вывозные лицензии, оплачивать таможенные расходы и другие.